獲得食品經(jīng)營許可證件的經(jīng)營主體，其經(jīng)營行為超出了許可證核定的事項范圍，我們將其稱之為超范圍經(jīng)營。在現(xiàn)實中可表現(xiàn)為兩種形式：一、超出了“業(yè)態(tài)”，如從食品銷售擴展到了餐飲服務(wù)；二、超出了“項目”，比如從銷售預(yù)包裝食品擴展到了保健食品。

爭議的核心為：超范圍經(jīng)營究竟是不是未經(jīng)許可經(jīng)營食品的行為？

爭議的由來與原食藥總局《食品經(jīng)營許可管理辦法》的罰則設(shè)置密切相關(guān)。《食品經(jīng)營許可管理辦法》第四十九條這樣規(guī)定：違反本辦法第二十七條第一款規(guī)定，食品經(jīng)營許可證載明的許可事項發(fā)生變化，食品經(jīng)營者未按規(guī)定申請變更經(jīng)營許可的，由原發(fā)證的食品藥品監(jiān)督管理部門責令改正，給予警告；拒不改正的，處2000元以上1萬元以下罰款。而《食品安全法》對未經(jīng)許可是這樣規(guī)定的：第一百二十二條 違反本法規(guī)定，未取得食品生產(chǎn)經(jīng)營許可從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動，或者未取得食品添加劑生產(chǎn)許可從事食品添加劑生產(chǎn)活動的，由縣級以上人民政府食品安全監(jiān)督管理部門沒收違法所得和違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品添加劑以及用于違法生產(chǎn)經(jīng)營的工具、設(shè)備、原料等物品;違法生產(chǎn)經(jīng)營的食品、食品添加劑貨值金額不足一萬元的，并處五萬元以上十萬元以下罰款;貨值金額一萬元以上的，并處貨值金額十倍以上二十倍以下罰款。

兩者的定性和處罰相去甚遠，所以在執(zhí)法實踐中的爭議也一直不斷。

問題的癥結(jié)在于，上述的法律、部門規(guī)章對食品經(jīng)營行政許可的理解是否一致。

若將食品經(jīng)營行政許可的對象理解為類行為，即一個概括的行為，則所有的超范圍經(jīng)營均屬原食藥總局《食品經(jīng)營許可管理辦法》中所規(guī)定的“未按許可限定內(nèi)容”的輕行為，規(guī)章為超越行為設(shè)立了罰則，應(yīng)依照責改、罰款的規(guī)定處理。在這里，上位法的依據(jù)是《行政許可法》第四十九條規(guī)定：“被許可人要求變更行政許可事項的，應(yīng)當向作出行政許可決定的行政機關(guān)提出申請；符合法定條件、標準的，行政機關(guān)應(yīng)當依法辦理變更手續(xù)。”規(guī)章將此條所設(shè)定的義務(wù)在食品領(lǐng)域具體化，未履行義務(wù)將課以有條件的處罰。

若將食品經(jīng)營行政許可的對象理解為具體的每一項行為：即銷售什么類別的產(chǎn)品、以何種業(yè)態(tài)運營，每一個行為都被認為是行政許可的申報對象。那么原食藥總局《食品經(jīng)營許可管理辦法》對超范圍經(jīng)營設(shè)置的規(guī)定就不妥，即便規(guī)章法條并未出現(xiàn)超范圍經(jīng)營這個用詞。由于對具體的經(jīng)營行為（業(yè)態(tài)、項目）作為許可解禁的對象，但凡缺一都屬于未經(jīng)許可，違者則應(yīng)直接適用《食品安全法》查處，較之超范圍這樣的違法屬于重行為。

查閱《食品安全法》，還確實未對食品經(jīng)營許可予以宏觀上的界定，只有微觀的行為規(guī)定，所以原食藥總局才有可能出臺規(guī)章，才可能來設(shè)定輕行為罰則。顯然，這一規(guī)章將食品經(jīng)營許可的對象理解為類行為。與此并行的是，又有規(guī)章對網(wǎng)絡(luò)食品經(jīng)營作例外規(guī)定。

而我國煙草監(jiān)管則有明確界定，其立法理念是批發(fā)經(jīng)營煙草的專賣屬于類許可?！稛煵輰Ｙu法實施條例》第五十四條設(shè)定了對未經(jīng)許可的罰則，即對未獲得煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證的違法行為課以重罰；第五十五條是針對雖獲得許可但發(fā)生超范圍的輕行為罰則。不會產(chǎn)生如食品經(jīng)營這樣的爭議，兩者處罰額度相差五倍，其關(guān)鍵也不僅僅是罰則。

但最近，情況出現(xiàn)了變化。國家市場總局最新公布的《食品經(jīng)營許可管理辦法(征求意見稿)》之中，對食品經(jīng)營許可的理解出現(xiàn)180°的轉(zhuǎn)彎。

征求意見稿第三十六條是這樣寫的：未取得食品經(jīng)營許可、超越經(jīng)營項目范圍或主體業(yè)態(tài)、超出許可有效期從事食品經(jīng)營活動，或經(jīng)營場所遷址未按要求重新申請食品經(jīng)營許可的，按照《中華人民共和國食品安全法》第一百二十二條的規(guī)定予以處罰。 其他許可事項發(fā)生變化，食品經(jīng)營者未按規(guī)定申請變更經(jīng)營許可的，由縣級以上地方市場監(jiān)督管理部門責令改正，給予警告；拒不改正的，處2000元以上1萬元以下罰款。

根據(jù)第一款的規(guī)定，今后，超業(yè)態(tài)、超范圍的行為或許將不復(fù)存在，均以未取得食品許可來定性和查處。

那么，現(xiàn)在的問題來了，新《食品經(jīng)營許可管理辦法》施行前怎么辦？

應(yīng)遵循信賴保護的行政法原則，目前對事實上的超范圍經(jīng)營食品行為，仍按原食藥總局《食品經(jīng)營許可管理辦法》的罰則處理。

免責聲明：中國食品新聞網(wǎng)對文中陳述、觀點判斷保持中立，不對所包含內(nèi)容提供任何明示或暗示的保證。轉(zhuǎn)載目的在于傳遞更多信息，請讀者僅作參考，并自行承擔全部風險與責任。 網(wǎng)站轉(zhuǎn)載上傳圖片或文字的知識版權(quán)如有侵犯，請及時通知我們，本網(wǎng)站將在第一時間及時刪除。