近段時間，以食品經(jīng)營者銷售的食品標簽不符合預(yù)包裝食品強制性標注為由進行的“打假”屢見報端，而焦點問題就是“究竟什么樣的食品是預(yù)包裝食品”。這個問題由來已久，不但普通消費者和食品經(jīng)營者不甚明了，甚至監(jiān)管部門之間也存在較大的爭議，所以準確把握預(yù)包裝食品的概念，對于今后的行政執(zhí)法和司法審判工作有著積極的現(xiàn)實意義。筆者以一起網(wǎng)銷食品案件為例，通過引入比較分析法，對預(yù)包裝食品和散裝食品的內(nèi)涵特征進行比較研究，從而進一步闡明預(yù)包裝食品概念的內(nèi)涵與外延。

“預(yù)先定量”和“現(xiàn)稱現(xiàn)賣”界定不明

　某地市場監(jiān)管部門接消費者舉報，稱其在某網(wǎng)店購買的預(yù)包裝大米（凈含量10千克）未標明產(chǎn)品標準代號和生產(chǎn)許可證編號，要求相關(guān)部門依法查處。經(jīng)執(zhí)法人員現(xiàn)場檢查，當(dāng)事人證照齊全，倉庫貯存有凈含量100千克的預(yù)包裝大米（部分已經(jīng)拆封，但儲存得當(dāng)），標簽符合法定要求，并且在店鋪頁面如實標明了上述大米的標簽內(nèi)容。在具體經(jīng)營中，當(dāng)事人將購進的預(yù)包裝大米（每袋凈含量100千克）分成10等份，按照每份10千克進行分裝并進行真空塑封，外包裝上標明了食品的名稱、生產(chǎn)日期、保質(zhì)期以及生產(chǎn)經(jīng)營者名稱、地址、聯(lián)系方式等內(nèi)容。最后，打包并通過快遞公司寄給消費者。

該案是網(wǎng)銷食品經(jīng)常會出現(xiàn)的情況，而當(dāng)事人銷售的小袋包裝大米究竟屬于預(yù)包裝食品還是散裝食品，往往會引發(fā)極大爭議。食品安全法將預(yù)包裝食品定義為：預(yù)先定量包裝或者制作在包裝材料和容器中的食品?！妒称方?jīng)營許可管理辦法》將其定義為：預(yù)先定量包裝或者制作在包裝材料和容器中的食品，包括預(yù)先定量包裝以及預(yù)先定量制作在包裝材料和容器中并且在一定量限范圍內(nèi)具有統(tǒng)一的質(zhì)量或體積標識的食品。可以看到，預(yù)包裝食品的定義包含了兩個構(gòu)成要件，一是預(yù)先定量，二是包裝或者制作在包裝材料和容器中，同時滿足這兩個條件的食品就應(yīng)該屬于預(yù)包裝食品。有一種觀點認為，該案當(dāng)事人將大米按照每份10千克稱重就是預(yù)先定量，再將稱重好的大米抽真空封裝就是包裝在包裝材料中，該行為符合預(yù)包裝食品的定義，當(dāng)事人銷售的小袋裝大米屬于預(yù)包裝食品。

如果把該案情重新調(diào)整一下，基本案情為情況A，調(diào)整后的案情為情況B。情況B：當(dāng)事人沒有預(yù)先將購入的大袋預(yù)包裝大米按份稱重分裝，而是按消費者購買量稱重銷售，這時一名消費者買了10千克，當(dāng)事人按消費者要求稱重10千克后裝袋真空封裝，再貼上標簽郵寄。那么按照《食品經(jīng)營許可管理辦法》中散裝食品的定義：無預(yù)先定量包裝，需稱重銷售的食品，包括無包裝和帶非定量包裝的食品，情況B中當(dāng)事人銷售的小袋裝大米無疑是散裝食品。然而，到達消費者手中兩袋完全一樣的10千克包裝大米，只因為稱重的先后順序不一樣，情況A中銷售的大米屬于預(yù)包裝食品，而情況B中銷售的大米則成了散裝食品。

出現(xiàn)邏輯悖論肯定是推導(dǎo)過程出現(xiàn)了問題，通過比較預(yù)包裝食品和散裝食品的定義，其核心區(qū)別一個是預(yù)先定量，另一個是無預(yù)先定量。根據(jù)散裝食品定義，預(yù)先定量和現(xiàn)稱現(xiàn)賣是不一樣的概念，然而筆者查閱了大量的法律、法規(guī)和規(guī)范性文件均未發(fā)現(xiàn)對“預(yù)先定量”的明確解釋。

預(yù)包裝食品兼具“食品性”和“工業(yè)生產(chǎn)性”

如果通過定義不能準確區(qū)分預(yù)包裝食品和散裝食品，那么是否能通過引入比較分析法來研究兩者的區(qū)別呢？

食品安全法釋義將食品標簽的功能定義為：通過對被標識食品的名稱、規(guī)格、生產(chǎn)者名稱等進行清晰、準確地描述，科學(xué)地向消費者傳達該食品的安全特性等信息。《食品標識監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》將食品標識定義為：指粘貼、印刷、標注或者隨附等附加于食品或者其包裝上，用以辨識和說明食品基本信息、特征或者屬性的文字、符號、數(shù)字、圖案以及其他說明的總稱。

食品標簽上的內(nèi)容是消費者或者使用者購買、使用這些食品的依據(jù)，如果內(nèi)容與事實不符，生產(chǎn)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。食品標簽的核心作用是獲取食品的屬性和安全信息，讓消費者或使用者對該食品能夠準確認知。

預(yù)包裝食品與散裝食品具有共同的內(nèi)涵特征，二者的標簽都要求標注食品名稱、生產(chǎn)日期、保質(zhì)期、生產(chǎn)者的名稱、地址和聯(lián)系方式，這些內(nèi)容是食品最基礎(chǔ)的屬性和安全信息，目的是保護消費者的知情權(quán)、選擇權(quán)和監(jiān)督權(quán)，也有助于提醒經(jīng)營者規(guī)范經(jīng)營，及時清理過期食品，避免將不同品種的食品相混淆，防止交叉污染，防范食品安全風(fēng)險。食品標簽只有真實地標注了上述信息，才可以作為“食品”進入流通環(huán)節(jié)進行銷售。

對比來看，預(yù)包裝食品標簽具有一些散裝食品標簽沒有的內(nèi)容，包括規(guī)格、凈含量、成分或者配料表、產(chǎn)品標準代號、食品添加劑通用名稱和生產(chǎn)許可證編號。預(yù)包裝食品具有“食品性”和“工業(yè)產(chǎn)品性”的雙重屬性，即是食品又是工業(yè)產(chǎn)品，通過不同的方式觀察會呈現(xiàn)出不同的性質(zhì)。

從二者的定義看，預(yù)包裝食品的構(gòu)成要件“預(yù)先定量”就是其區(qū)別于散裝食品等其他類食品的“工業(yè)產(chǎn)品性”的具體體現(xiàn)。原衛(wèi)生部在定義“預(yù)包裝食品”時，曾參考國際食品法典。其中，《預(yù)包裝食品標識通用標準》關(guān)于預(yù)包裝食品的定義顯示，“預(yù)先”表示的是一種時間狀態(tài)，是指進入食品流通環(huán)節(jié)之前，也就是食品生產(chǎn)環(huán)節(jié)。而“定量”是指在一定量限范圍內(nèi)具有統(tǒng)一的質(zhì)量、體積、長度、面積、計數(shù)標注等標識內(nèi)容。預(yù)包裝食品定義中的“預(yù)先定量”特指在生產(chǎn)環(huán)節(jié)通過工業(yè)計量方法實現(xiàn)產(chǎn)品質(zhì)量、體積等在單個產(chǎn)品上的統(tǒng)一。

基于以上分析，筆者認為，情形A和情形B中的兩種小袋大米，均不符合上述預(yù)包裝食品的定義，所以它們都是食品經(jīng)營者在銷售環(huán)節(jié)稱重銷售的散裝食品，而不屬于預(yù)包裝食品。

其他類型食品的定性分析

現(xiàn)制現(xiàn)售食品 我國現(xiàn)行的法律、法規(guī)對現(xiàn)制現(xiàn)售食品無明確定義，上海市地方標準《即食食品現(xiàn)制現(xiàn)售衛(wèi)生規(guī)范》將現(xiàn)制現(xiàn)售食品定義為：適用于在同一地點從事即食食品的現(xiàn)場制作、現(xiàn)場銷售，但不提供消費場所和設(shè)施的加工經(jīng)營方式。首先，由上文可知現(xiàn)制現(xiàn)售食品不具有預(yù)包裝食品的“工業(yè)產(chǎn)品性”，即使進行了固定重量或體積的包裝，如具有統(tǒng)一體積的杯裝奶茶，也不符合“預(yù)先定量”的內(nèi)涵；其次，根據(jù)《預(yù)包裝食品標簽通則》規(guī)定，明確排除了適用現(xiàn)制現(xiàn)售食品，所以其不屬于預(yù)包裝食品。

食用農(nóng)產(chǎn)品 《食用農(nóng)產(chǎn)品市場銷售質(zhì)量安全監(jiān)督管理辦法》中對食用農(nóng)產(chǎn)品進行了定義：指在農(nóng)業(yè)活動中獲得的供人食用的植物、動物、微生物及其產(chǎn)品。其不符合預(yù)包裝食品的生產(chǎn)方式要求，不具有“工業(yè)產(chǎn)品性”，所以不屬于預(yù)包裝食品。

食品小作坊生產(chǎn)的食品 食品安全法第三十六條規(guī)定，食品生產(chǎn)加工小作坊和食品攤販等的具體管理辦法由省、自治區(qū)、直轄市制定。食品小作坊是一種較特殊的生產(chǎn)主體，一般是指有固定生產(chǎn)加工場所，從業(yè)人員少，生產(chǎn)加工規(guī)模小，生產(chǎn)加工工藝簡單，從事食品生產(chǎn)加工的生產(chǎn)經(jīng)營者。法律賦權(quán)各省制定自己的管理規(guī)定，有的地方如北京、黑龍江、河南允許食品小作坊生產(chǎn)預(yù)包裝食品，也就是對預(yù)包裝食品的“工業(yè)產(chǎn)品性”進行了擴張解釋，擬定其生產(chǎn)的食品具有預(yù)包裝食品的內(nèi)涵。而像重慶、江蘇則不允許食品小作坊生產(chǎn)預(yù)包裝食品，其嚴格限定了“工業(yè)產(chǎn)品性”的外延。（編輯 李闖）

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